A un paso de comenzar

Guía de tipos de sociedades para crear una empresa en Chile
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Decidir el tipo de sociedad es el primero de los pasos para constituir una empresa en Chile. 

Se trata de una decisión clave por dos razones. La primera, define quiénes son los dueños de la empresa y qué porcentaje de la propiedad tiene cada uno.

Y la segunda: en algunas modalidades (que explicamos aquí) permite separar tu patrimonio del de la empresa. Esto es fundamental para protegerte si el negocio quiebra y debes pagar a tus acreedores. 

Esta guía de sociedades para crear una empresa en Chile explica en detalle las modalidades que puedes usar como persona natural (un dueño o socio) y personal jurídica (dos o más socios). 

Esperamos te sea útil para tomar esta importante decisión.  

Y si necesitas la ayuda profesional para saber qué tipo de sociedad te conviene más, contáctanos y nuestros abogados expertos en constitución de sociedades, te aclarará el panorama gratuitamente.

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1. ¿Qué es una Sociedad por Acciones (SpA)?

La Sociedad por Acciones (SpA) es un instrumento relativamente “joven” para constituir una empresa.

Sin uda le ha quitado mucho terreno a la tradicional figura Sociedad de Responsabilidad Limitada (Ltda), gracias a la flexibilidad y protección que otorga a los socios.

La Sociedad por Acciones da a los accionistas libertad para regular casi todos los aspectos de la sociedad.

El rasgo jurídico más relevante de estas sociedades consiste en que permite tener originaria o derivativamente un solo accionista.

El artículo 424 del Código de Comercio señala que la Sociedad SpA "es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución perfeccionado (…) cuya participación en el capital es representada por acciones”.

Pasos para constituir una Sociedad por Acciones

Las formalidades o los pasos para constituir una Sociedad SpA son los siguientes:

  1. Se constituye por escritura pública o bien por instrumento privado autorizado ante notario.
  2. Se inscribe un extracto en el Registro de Comercio y se publica en el Diario oficial. Esto tiene que hacerse en el plazo de 30 días desde la fecha de la escritura.
  3. Las menciones que debe contener la escritura o el documento autorizado son las siguientes:

      1. El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión “SpA”
      2. El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil
      3. El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y representado
      4. La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designarán sus representantes; con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente, en su caso
      5. La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dijere, tendrá este carácter

Características de una Sociedad por Acciones

Al momento de constituir una Sociedad por Acciones es importante tener presente las siguientes características:

  1. Cualquier modificación que se pretenda realizar al estatuto de la Sociedad por Acciones deben ser acordada en una junta de accionistas.

    Sin embargo, esa junta de accionistas no es necesaria si todos ellos suscriben una escritura pública de modificación.

  2. En caso que durante más de 90 días tenga más de 500 accionistas o sobre 10% de su capital pertenezca a 100 o más accionistas, la Sociedad por Acciones se transformará en una Sociedad Anónima Abierta.

    La consecuencia es que se deberá convocar a una junta de accionistas para adecuar los estatutos sociales a las normas de la ley de la SA. Por tanto, priman las normas de la SA por sobre los estatutos sociales.

  3. Se debe llevar registro de accionistas, sin embargo, no es necesario emitir títulos si los accionistas así lo acuerdan.

  4. Permite la existencia de distintas clases de acciones y la regla general, al igual que las Sociedades Anónimas, es que cada acción tiene derecho a un voto.

    Sin embargo, el legislador permite que hayan acciones sin derecho a voto o con derecho a voto parcial. Incluso pueden haber acciones con derecho a más de un voto.

  5. Cualquier diferencia, conflicto o controversia entre los socios, o entre estos y los administradores, liquidadores o la sociedad total, debe ser resuelta a través de arbitraje.

    Además debe señalarse el tipo de arbitraje, numero de árbitros y la forma de designarlos.

  6. Si no se especifica, se entiende que el arbitraje será mixto y el árbitro designará la justicia ordinaria.

  7. Todas las comunicaciones entre la sociedad y sus accionistas será el sistema establecido en los estatutos. Existe libertad absoluta.

  8. La responsabilidad de los accionistas se encuentra limitada al monto de sus aportes tal como ocurre en las Sociedades Anónimas.

2. ¿Qué es una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)?

La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es la más utilizada por empresarios que buscan iniciar un negocio y tomar todas las decisiones individualmente, sin socios.

¿Qué es una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)?

Es un tipo de organización en que cualquier persona natural puede adquirir personalidad jurídica. La razón de una EIRL es siempre comercial y cuenta con patrimonio propio, distinto al del titular.

¿Cuáles son las características de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada?

  1. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurídica con un patrimonio distinto al de su titular
  2. El titular de la EIRL es siempre una persona natural
  3. La EIRL es siempre comercial
  4. La EIRL puede desarrollar operaciones civiles y comerciales, salvo aquellas reservadas por ley a las sociedades anónimas, como bancos y compañías de seguros
  5. El administrador es el titular, quien representa a la EIRL judicial y extrajudicialmente, con todas las facultades de administración y disposición

¿Cómo funciona la responsabilidad en la EIRL?

El propietario de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada responde con su patrimonio solo hasta los aportes efectuados a la empresa.

La EIRL por su parte, responde con todos sus bienes de las obligaciones contraídas dentro de su giro, dando de esta manera cumplimiento al objetivo establecido por la ley.

¿Cuáles son las ventajas de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada?

Los beneficios de optar por esta forma de organización comercial, es decir, por una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, son evidentes.

No es necesario contar con otra persona o socio para iniciar una actividad mercantil.

También limita la responsabilidad del titular, o “patrimonio de afectación”.

Esto permite asumir los riesgos inherentes a toda actividad comercial sin el temor de aventurar, y eventualmente perder, la totalidad de su patrimonio como consecuencia del derecho de garantía general de los acreedores.

¿Cómo se constituye una EIRL?

Los requisitos de constitución de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada  son básicamente los mismos que para las sociedades de responsabilidad limitada: 

  1. Escritura pública cuyo extracto autorizado por el notario que la otorgó se inscribe en el Registro de Comercio del domicilio de la EIRL
  2. Publicación en el Diario Oficial dentro de los 60 días siguientes a la fecha de la escritura.

El nombre de la EIRL debe incluir el nombre y apellido del constituyente, más las actividades económicas que constituyan el objeto y giro de la empresa.

Debe concluir con la palabra Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o su abreviatura E.I.R.L. Puede también tener un nombre de fantasía.

 

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3. ¿Qué es una Sociedad de Responsabilidad Limitada?

En Chile, la Sociedad de Responsabilidad Limitada se encuentra regulada en la Ley  N° 3.918.

Esta ley es muy breve, por lo que se remite a las normas sobre Sociedades Colectivas. Es decir, lo que no aparece en esta ley puede tomarse tanto del Código de Comercio como en el Código Civil.

Estas sociedades tienen un origen práctico, ya que hasta antes de su aparición los miembros de las sociedades respondían con su propio patrimonio personal, como responsabilidad de una sociedad.

La responsabilidad limitada protege el patrimonio frente al ejercicio de la actividad comercial.

Características de la Sociedad de Responsabilidad Limitada 

En general la Sociedad de Responsabilidad Limitada comparte gran parte de las características de las Sociedades Colectivas, pero también tiene sus diferencias:

  1. Deben constituirse por escritura pública

  2. La escritura de constitución debe contener las siguientes menciones:
    •  Los nombres, apellidos y domicilios de los socios
    • La razón o firma social
    • Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social
    • El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en cualquiera otra clase de bienes y el valor que se le asigne
    • Las negociaciones sobre el giro de la sociedad
    • La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial
    • La época en que la sociedad debe principiar y disolverse
    • La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares
    • La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social
    • Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento
    • El domicilio de la sociedad
    • Los demás pactos que acordaren los socios

  3. La escritura deberá contener la declaración del monto frente al cual es responsable cada socio, que puede ser superior a sus aportes, pero nunca inferior

  4. Debe confeccionarse un extracto de la escritura, que debe inscribirse en el registro de comercio y adicionalmente publicarse en el Diario Oficial

Cualquier modificación al estatuto social debe hacerse cumpliendo los mismos procedimientos.

¿Cuál es la razón social de la Sociedad de Responsabilidad Limitada?

La Sociedad de Responsabilidad Limitada debe contener el nombre de uno o más de los socios o una referencia al objeto de la sociedad. También puede darse una combinación.

En todo caso, cualquiera sea la razón, debe necesariamente llevar incorporada la palabra “Limitada” o también su aceptada abreviatura “Ltda”.

Si no se establece la palabra “Limitada” los socios deben responder de la misma forma que responden los socios colectivos mercantiles. Es decir, solidariamente respecto de las obligaciones sociales.

Socios y objeto social en la Sociedad de Responsabilidad Limitada

Existen dos limitaciones específicas respecto del objeto social y el número de socios de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.

  1.  En cuanto al número de sociosla Sociedad de Responsabilidad Limitada no puede tener más de 50 socios,

    Esta limitación no se da en otros tipos de sociedades. Si hay más de 50 la sociedad adolece de un vicio de nulidad.

  2. En cuanto al objeto social, las Sociedades de Responsabilidad Limitada no pueden tener por objeto la realización de negocios bancarios.

Debes saber además que, a diferencia de las Sociedades Colectivas, en las Sociedades de Responsabilidad Limitada la muerte de uno de los socios no afecta la subsistencia de la sociedad.

Es decir, la empresa continúa con los herederos del socio fallecido, salvo que expresamente se acuerde en el estatuto que la muerte de uno de los socios disolverá la sociedad.

4. ¿Qué es una Sociedad en Comandita?

La sociedad en comandita es una modalidad que contempla dos tipos de socios: el socio comanditario y el socio gestor. 

Los socios comanditarios llevan un determinado aporte a la caja social. Los socios gestores administran la sociedad por sí mismos o a través de delegados.

Para la existencia y validez de estas sociedades debe existir a lo menos un socio comanditario y un socio gestor.

Responsabilidades de los socios de una sociedad en comandita

La responsabilidades de los socios en una sociedad en comandita por regla general es la siguiente:

  1. Socios comanditarios: son aquellos que solamente participan a través del aporte que hacen a la sociedad. Por lo mismo, su responsabilidad está limitada al monto de dicho aporte.
  2. Socios gestores: se encargan de la administración de la sociedad. Son responsables de las deudas sociales y responden al igual que los socios colectivos.

    Es decir, responden en forma solidaria respecto de las obligaciones sociales.

Hay dos excepciones a la regla en que los socios comanditarios responden igual que los gestores, es decir, más allá de su aporte:

  1. Cuando ejecutan actos de administración

  2. Cuando todos o uno de los socios permite la inserción de su nombre en la razón social. En este caso, la ley grava su responsabilidad y debe responder igual que los gestores.

    La incorporación de la razón social se subentiende como una forma de atraer a los acreedores, entendiendo que estos van a creer que él es el que responde.

Tipos de sociedades en comandita

Existen dos tipos de sociedades en comandita: simple y por acciones.

Sociedad en comandita simple: se forma por la reunión de un fondo suministrado en su totalidad por uno o más de sus socios comanditarios, o por estos y los gestores a la vez.

Es decir, acá existe la posibilidad que los socios gestores también aporten.  El punto es que si un gestor aporta, sigue siendo un socio gestor y como tal responde solidariamente con todo su patrimonio.

Características de la sociedad en comandita simple:

  1. Constitución de la sociedad: debe hacerse mediante escritura pública.
  2. Razón social: se debe indicar el nombre de uno o más de los socios gestores. Si éstos son muchos, basta con indicar solo uno.
  3. Aportes: se prohíbe que el socio comanditario aporte trabajo o su “capacidad”. Sin embargo, se entiende que un socio comanditario puede aportar una idea en la medida que tal idea esté inscrita como tal y pueda ser explotada comercialmente.
  4. Administración de la sociedad: queda radicada exclusivamente en los gestores.
  5. Cesión de derechos de los socios: se puede hacer mediante el acuerdo unánime de todos los socios.

Sociedad en comandita por acciones: se constituye por la reunión de un capital dividido en acciones, aportado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social.

Características de la sociedad en comandita por acciones:

  1. Acciones: las acciones deberán ser nominativas

  2. Cesión de acciones: existe una limitación al respecto, ya qye pueden cederse sólo cuando se hapagado, al menos, 2/5 de su valor

  3. Constitución de la sociedad: requiere escritura pública y el extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del Conservador respectivo.

    Para que la sociedad se entienda legalmente constituida la ley exige 3 requisitos adicionales:

    • El capital debe estar totalmente suscrito. Que el capital esté suscrito significa que los socios se obligan a pagarlo en un plazo determinado
    • Los accionistas deben aportar al menos 25% del capital. Es decir, cada socio debe tener a lo menos pagado el 25% del capital que aporta
    • El gerente de la sociedad debe extender una escritura pública que certifique los dos puntos anteriores
  4. Órganos de control: Se establece la existencia de una junta de vigilancia que tiene por objeto

    • Examinar la legalidad de la constitución de la sociedad
    • Inspeccionar los libros de la sociedad
    • Certificar la concurrencia del capital mínimo exigido por la ley
    • Presentar anualmente una memoria a la asamblea de socios

La junta está compuesta por 3 accionistas y será nombrada por la asamblea general que reúne a todos los socios. Se reserva a la junta dos facultades relevantes:

  1. Convocar a la asamblea de accionistas
  2. Producir la disolución de la sociedad

 

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5. ¿Qué es una Sociedad Anónima (SA)?

La SA tiene un origen basado en un hecho muy similar al de las sociedades en comanditas: los capitalistas antiguamente, no querían aparecer vinculados a determinados negocios.

Aportaban un capital, pero no se sabía quiénes eran los verdaderos dueños de la sociedad ni quiénes eran los dueños del capital.

Características de las Sociedades Anónimas

Las sociedades anónimas tienen las siguientes características:

1. Es una sociedad de capitales, aquí no importa quiénes son los socios.

2. El capital se divide en acciones, así el peso político para la toma de decisiones de la sociedad está dado por el número de acciones y no por el número de accionistas.

3. En Chile las acciones son y deben ser nominativas.

4. Es una sociedad solemne: Esto implica que tanto para su constitución como para su modificación se requiere del cumplimiento de determinadas formalidades legales.

5. Tiene un sistema de administración legal: Las sociedades anónimas tienen un directorio que las administra, cuyas atribuciones y facultades también están en la ley, como también sus derechos y obligaciones.

6. Las acciones son nominativas y de libre cesibilidad. Es decir, un accionista puede vender sus acciones a quien quiera. Esto es así porque la SA es de capital, por lo que la persona da lo mismo.

7. Cualquier restricción o limitación a la transferencia de acciones es válida, siempre que no sea una prohibición. Es decir, puedo pactar requisitos, exigencias y limitaciones para la transferencia, pero jamás la puedo prohibir.

8. Son siempre mercantiles, esto significa que la naturaleza jurídica de la SA es siempre comercial, sin embargo, aunque siempre puede ejecutar actos civiles.

Clasificación de las sociedades anónimas

Las sociedades anónimas tienen muchas clasificaciones. La más importante es la que distingue entre sociedades anónimas abiertas y sociedades anónimas cerradas.

La regla general es que las SA estén constituidas como cerradas.

La ley contempla 3 situaciones para considerar una SA como abierta:

  1. Cuando tienen 500 o más accionistas. Podría ocurrir que una SA nazca como una sociedad cerrada y con el tiempo aumente su número de accionistas y se transforme en abierta.

    De la misma forma, una SA abierta que, por diversos traspasos accionarios, reduce su número de accionistas a menos de 500, va a tomar el carácter de SA cerrada.

  2. Cuando al menos 10% del capital suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los que directa o indirectamente excedan dicho porcentaje.

  3. Cuando inscriben voluntariamente sus acciones en el registro de valores.

Menciones de la escritura pública de constitución de la sociedad anónima

La escritura de constitución de una sociedad anónima debe cumplir con los siguientes requisitos:

  1. Individualización de los accionistas contribuyentes.

  2. Nombre o domicilio de la sociedad

  3. Designación de el o los objetos específicos de la sociedad: no hay prohibiciones, salvo el Art.9 que se refiere a los objetos contrarios a la ley, la moral, el orden público y la seguridad del estado

  4. Duración de la sociedad: Si nada se dice, se entiende que la SA es de duración indefinida

  5. Capital de la sociedad

  6. Fecha en que debe crearse el ejercicio y confeccionarse el balance y; la época en que debe celebrarse la junta extraordinaria de accionistas

  7. Forma de distribución de las utilidades

  8. Forma en que debe hacerse la liquidación

  9. Naturaleza del arbitraje: Si nada se dice, se entenderá que corresponde a un árbitro arbitrador (Art.10).

    El Art.125 inciso primero establece la forma de establecer los árbitros, pero su inciso segundo dispone que “el arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que al producirse un conflicto, se pueda someter a la justicia ordinaria”

  10. Asignación de los integrantes del directorio provisorio y de auditores externos o inspectores de cuenta

  11. Los demás pactos que acuerden los accionistas.

6. ¿Cómo se hace la modificación de una sociedad?

Un clásico refrán jurídico dice que “en derecho, las cosas se deshacen de la misma manera se hacen”.

Esto mismo aplica para las modificaciones de sociedades. Todo cambio debe ser efectuado de la misma forma como se fue constituida dicha sociedad, es decir, deberá usar la misma escritura pública y también el extracto de la inscripción en el Registro de Comercio de la misma, de lo contrario, la modificación social no existirá.

¿Qué clase de modificaciones de una Sociedad son las más comunes?

Las modificaciones más comunes de una sociedad son:

  • Cualquier cambio en el giro social
  • Cambio de nombre de la sociedad (o razón social)
  • Salida o incorporación de algún socio
  • Cambio del capital (aumento de capital)
  • Reforma en los estatutos
  • Cambios a limitaciones en los poderes de quienes representan la sociedad
  • Transformación de la sociedad (por ejemplo, de ser una sociedad colectiva comercial a ser una limitada).

No obstante, los socios pueden hacer cualquier otra modificación que estimen conveniente para la sociedad.

¿Qué ocurrirá con una modificación de una Sociedad que no conste en el extracto?

Se entiende que la modificación social que no quede inscrita oportunamente en el Registro de Comercio, no producirá efectos ni frente a los socios ni frente a terceros. Por otro lado, la ley establece que la modificación inscrita de manera oportuna en el Registro de Comercio, pero que sufre de vicios formales, sí produce efectos frente a socios y terceros en tanto la nulidad no haya sido declarada.

¿Cuál es el quórum que se requiere para efectuar la modificación de una Sociedad?

Depende del caso. El quórum que se requiere para efectuar la modificación de un elemento de la Sociedad dependerá de cuál sea el ítem o aspecto de la sociedad que a modificar y también el tipo de sociedad que será modificada.

Habrá casos en que la unanimidad de todos tus socios es necesaria, y en otros sólo la mayoría de los socios, mientras que en ciertas ocasiones no es requerido que los socios lo aprueben.

Por ejemplo, en el caso de que quieras modificar el número de socios, porque estás pensando en incorporar uno nuevo a la sociedad, y se trata de una sociedad de personas (como una sociedad limitada), necesitarás del acuerdo unánime de todos tus socios.

¿Qué antecedentes se requieren para la modificación de una Sociedad?

Para cualquier tipo de modificación de una Sociedad, se requiere que incuyas estos cambios en las menciones en la escritura de constitución de la Sociedad (estas menciones son el nombre, RUT, nacionalidad, estado civil, domicilio, profesión y porcentaje de participación de cada uno de los socios; Socio (s) o terceros que administren la sociedad, capital social, razón social, etc.).

Conclusión

Definir el tipo de sociedad es un aspecto clave del funcionamiento de una empresa. 

Aunque esta guía de tipos de sociedades para crear una empresa en Chile entrega todos los detalles, es importante que te asesores con un profesional.

Si necesitas la ayuda de un abogado para entender qué tipo de sociedad te conviene constituir o si quieres saber cómo constituir una sociedad por Empresa En Un Día –o por la vía tradicional–, contáctanos y un experto en Constitución de Sociedades, que aclarará elpanorama gratuitamente.