EMBARGOS Y TERCERÍAS

Todo lo que necesitas saber de embargos y tercerías


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Introducción

Uno de los grandes temores que surgen cuando sabemos que tenemos una deuda impaga o retrasada en el pago, es que nos demanden, pero más que la demanda misma es que nos embarguen bienes que con esfuerzo hemos adquirido y que lo más probable es que no podamos recuperar, es por esto que ahora expondremos todo lo relacionado al embargo, y los trámites posteriores a este, así como también de las posibles soluciones que existen para resguardar nuestros bienes y los de terceros frente a esta diligencia judicial.

 

1. ¿Qué es y cómo surge el embargo?

1.1. El juicio ejecutivo

1.2. Las resoluciones del juicio ejecutivo que llevan a un embargo

1.3. ¿Me pueden embargar sin que exista un juicio ejecutivo en mi contra?

1.4. Requisitos del embargo

2. Etapas del embargo

2.1. La función del receptor judicial

2.2. ¿Cómo sabe el receptor lo que es mío y lo que no lo es?

2.3. Paso a paso del embargo

3. ¿Qué cosas son embargables?

3.1. ¿Es embargable mi sueldo?

4. ¿Qué cosas no me pueden embargar?

5. ¿Cuánto me pueden embargar y de qué depende?

6. El martillero público

7. El remate de los bienes

8. ¿Me puedo oponer al embargo?

8.1. ¿Puedo vender los bienes que serán embargados?

9. ¿Puedo evitar el embargo?

9.1. Las excepciones en un juicio ejecutivo

10. Tercerías como método para evitar un embargo

10.1. ¿Qué es una tercería?

10.2. Tipos de tercerías en el juicio ejecutivo

10.3. ¿Cuándo interponer una tercería?

10.4. Requisitos para interponer una tercería

10.5. Etapas de tramitación de la tercería de posesión

 

1. ¿Qué es y cómo surge el embargo?

El embargo es en simples palabras una actuación judicial, por medio de la cual un ministro de fe (en los hechos un receptor judicial) hace una lista más o menos detallada de los bienes de un deudor dejando estos en posesión del mismo deudor provisionalmente, hasta el retiro de estos y su posterior remate. Tiene por finalidad que un acreedor a quien no le han pagado oportunamente pueda obtener el pago con el remate y venta de los bienes de aquel que le adeuda.

Pero el embargo no es una actuación que se pida por sí sola o que nazca espontáneamente, si no que se encuentra dentro del contexto del juicio ejecutivo, es decir, para que se pueda trabar embargo sobre bienes de un deudor, previamente se requerirá de una orden judicial, la cual se obtiene a través de una demanda en juicio ejecutivo, en la cual lo primero que hará el tribunal es despachar el mandamiento de ejecución y embargo, que le da la facultad al acreedor para embargar bienes suficientes para hacerse pago de sus acreencias.

 

1.1. El juicio ejecutivo

El juicio ejecutivo es un juicio especial que tiene por finalidad que un acreedor que tiene un título indubitable que da cuenta de una deuda en su favor, pueda proceder al cobro judicial de esta, de manera rápida y eficaz, otorgándole la posibilidad de pagarse con los bienes de su deudor.

Es un juicio que goza de cierta rapidez en su resolución, por que tal como lo dice su nombre, se creó con la idea de facilitar el cobro por parte de los acreedores, que detenten una deuda documentada en un título ejecutivo como un pagaré, una sentencia firme y ejecutoriada, una copia autorizada de escritura pública, entre otros, y que además sea líquida y que no se encuentra prescrita

Una de las grandes ventajas del juicio ejecutivo es la facultad que le da al acreedor para embargar bienes del deudor y posterior remate de estos hacerse pago con lo que resulte de dicha venta.

 

1.2. Las resoluciones del juicio ejecutivo que llevan a un embargo

En teoría la primera resolución del juicio ejecutivo, que tiene por nombre mandamiento de ejecución y embargo, es suficiente para que el acreedor por medio de un receptor judicial, practique la actuación del embargo juntamente con la notificación de la demanda, pero en la mayoría de las ocasiones, el receptor no podrá llevarla a cabo puesto que el deudor en su derecho se opondrá al embargo, no dejando entrar al receptor a su casa y poder hacer la lista de bienes embargados, ante esta situación el acreedor demandante deberá solicitar al tribunal que conoce de la causa que le autorice para que el receptor judicial vaya nuevamente a efectuar la diligencia del embargo, pero esta vez asistido por Carabineros y de esta manera poder entrar a la casa del deudor y hacer una lista de los bienes embargados. Ante esta solicitud el tribunal deberá concederla por medio de una nueva resolución, la cual ordenará a Carabineros asistir al receptor y en definitiva efectuar el embargo.

 

1.3. ¿Me pueden embargar sin que exista un juicio ejecutivo en mi contra?

Como se dijo previamente el embargo es una actuación que la Ley autoriza en ocasiones muy específicas, como en los juicios ejecutivos, o en el cumplimiento de las sentencias, lo que deja en evidencia, que primeramente para que nos puedan embargar bienes se requiere una orden judicial, y por consiguiente no podrá haber un embargo sin que previamente exista un juicio ejecutivo en nuestra contra.

 

1.4. Requisitos del embargo

Los requisitos del embargo, que por cierto son básicamente los mismos necesarios para entablar un juicio ejecutivo se encuentran contenidos en los artículos 434, 437, 438 y 442 del Código de Procedimiento Civil, y son los siguientes:

  • Que la deuda que se intenta cobrar conste en un título ejecutivo.
  • Que la deuda que se intenta cobrar sea actualmente exigible.
  • Que la deuda que se intenta cobrar sea líquida o liquidable (que la cantidad sea líquida).
  • Que la deuda no se encuentre prescrita.

2. Etapas del embargo

Se podría decir que las etapas necesarias para llegar a un embargo son las siguientes:

  • Presentación de una demanda ejecutiva.
  • Notificación de la demanda y requerimiento de pago.
  • Embargo.
  • Si hay oposición al embargo, solicitar fuerza pública.
  • Embargo con fuerza pública.

Después del embargo:

  • Retiro de especies.
  • Remate ante martillero público o ante el juez.
 

2.1. La función del receptor judicial

Los receptores judiciales, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 390 del Código Orgánico de Tribunales, son ministros de fe pública encargados de hacer saber a las partes, fuera de las oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los Tribunales de Justicia, y de evacuar todas aquellas diligencias que los mismos tribunales les cometieron.

En el caso particular de los juicios ejecutivos y del embargo la función del receptor será, primeramente notificar la demanda personalmente o en conformidad al artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, requerir de pago al deudor, y luego intentar embargar bienes suficientes para que el acreedor se haga pago con el remate de ellos. Si no logra embargar, deberá a petición del demandante volver a intentar embargar bienes, pero esta vez con auxilio de la fuerza pública. También el receptor tendrá la función de efectuar el retiro de las especies embargadas, siendo esta su última gestión en lo que al embargo respecta.

 

2.2. ¿Cómo sabe el receptor lo que es mío y lo que no lo es?

Como cualquier otra persona el receptor judicial nunca podrá saber a ciencia cierta cuáles de las cosas que están en la casa del deudor son de este y cuáles no lo son, solo presumirá que si ese es su domicilio las cosas que están dentro de aquel serán de propiedad del deudor. Ahora de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 450 inciso 2° del Código de Procedimiento Civil, cualquier tercero podrá indicar al momento de la traba del embargo que es poseedor o dueño de alguno de los bienes embargados, sin que esto afecte la validez de la diligencia.

 

2.3. Paso a paso del embargo

Los pasos de la diligencia misma del embargo son los siguientes:

  1. Orden previa del tribunal.
  2. Notificación de la demanda y requerimiento de pago por medio de receptor judicial.
  3. Receptor solicitará permiso al deudor para ingresar a su casa y comenzar a anotar los bienes que embargar.
  4. Si el deudor le permite entrar, el receptor comenzará a hacer una lista más o menos detallada de los bienes que embargar (marca, color, dimensiones aproximadas y precio aproximado de cada uno de los bienes embargados).
  5. Si el deudor se opone a la diligencia el receptor se retirará del lugar.
  6. Previa orden judicial el receptor volverá a intentar trabar el embargo esta vez asistido por Carabineros, para posteriormente proceder de la manera explicada en la letra d.
 

3. ¿Qué cosas son embargables?

Por regla general todos los bienes son embargables, con las excepciones que dispone la ley y que se encuentran especificadas en los artículos 445 del Código de Procedimiento Civil y 1618 del Código Civil.

 

3.1. ¿Es embargable mi sueldo?

De acuerdo con lo prescrito por el artículo 445 N°1 del Código de Procedimiento Civil, las remuneraciones son embargables únicamente en el caso de que la deuda que se intenta cobrar provenga de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, y por lo demás solo se podrá embargar hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones recibidas por el deudor alimentante.

Ahora hay que tener en cuenta que, si nuestro sueldo nos lo depositan, o nosotros lo depositamos en una cuenta corriente a nuestro nombre, se pueden embargar los fondos que consten en dicha cuenta.

 

4. ¿Qué cosas no me pueden embargar?

Hay ciertos bienes, que por motivos de humanidad no son embargables y que el Código de Procedimiento Civil ha enumerado en su artículo 445, el cual reproduciremos expresamente:

 

No son embargables:

a) Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío que pagan el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratándose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior;


b) Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artículos 40 y 153 del Código del Trabajo;


c) Las pensiones alimenticias forzosas;

 

d) Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge o conviviente civil y de los hijos que viven con él y a sus expensas;


e) Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;


f) Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este último caso, será embargable el valor de las primas pagadas por el que tomó la póliza;


g) Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los materiales u otros artículos suministrados para la construcción de dichas obras;


h) El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artículo 5° del decreto ley N°2552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge o conviviente civil y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los bienes raíces respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsión y demás organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;

 

i) Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor


j) Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
   

k) Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;

l) Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor;

 

m) Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;

 

n) La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
    

ñ) Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;
    

o) Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente; pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran;

 

p) Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las ciudades, etc.; pero podrá embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este caso lo dispuesto en el artículo anterior; y

 

q) Los demás bienes que leyes especiales prohiban embargar.
    

Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación o transferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el punto a) de este mencionado artículo, o de alguna parte de ellas.

 

5. ¿Cuánto me pueden embargar y de qué depende?

La cantidad de bienes que se pueden embargar, son todos aquellos que el receptor judicial estime que son suficientes en valor, para cobrar la suma demandada por el acreedor, por tanto, el “cuánto” estará determinado por la valoración dada a los bienes por el receptor, así como también por el monto que haya sido demandado.

 

6. El martillero público

El martillero público es un auxiliar de la administración de justicia que tiene por principal tarea, llevar a cabo el remate de los bienes muebles embargados a un deudor, en pública subasta, para posteriormente con el resultado del remate hacerse pago de sus honorarios y a su vez que los acreedores se hagan pago de sus créditos.

El martillero, debe ser designado al azar por el tribunal a solicitud del acreedor, y luego de que haya sido designado este debe aceptar el cargo, desde su aceptación el martillero estará habilitado para realizar las actuaciones necesarias para proceder al remate de las especies embargadas.

Se debe hacer presente que el martillero público únicamente rematará bienes muebles, puesto que los bienes inmuebles se rematan judicialmente por el juez del Tribunal que conoce de la causa.

 

7. El remate de los bienes

El remate de los bienes embargados es en los hechos una de las últimas gestiones del juicio ejecutivo en la cual estos pueden ser vendidos al mejor postor. Esta venta, como se comprende, no requiere de tasación previa. La venta se efectúa por el martillero designado por el tribunal que corresponda.

El día y la hora de la venta en martillo serán fijados por el propio martillero; y en cuanto a las formalidades de publicidad del remate nada dispone la ley procesal civil al respecto, de suerte que ellas no podrán ser otras que las señaladas en las leyes administrativas sobre organización del correspondiente servicio.

En cuanto a los bienes inmuebles, los cuales previamente deben ser tasados, y serán rematados en pública subasta, llegar a su remate es un poco más largo y para esto será necesario seguir los siguientes pasos:

  1. a)  Tasación;
  2. b)  Determinación de las bases;
  3. c)  Fijación del día y hora;
  4. d)  Formalidades de publicidad;
  5. e)  Citación de los acreedores hipotecarios, si los hubiere; y
  6. f)  Autorización judicial o de los acreedores embargantes, en su caso.
 

8. ¿Me puedo oponer al embargo?

Siempre el deudor puede oponerse al embargo, pero hay que tener en cuenta que ante su oposición el acreedor podrá solicitar el auxilio de la fuerza pública (Carabineros) con objeto de poder embargar, aquí la oposición si bien será posible hay que tener en cuenta que no es conveniente, puesto que Carabineros podrá emplear la fuerza para ingresar al inmueble del deudor y permitir que el receptor judicial proceda a efectuar la diligencia de embargo.

 

8.1. ¿Puedo vender los bienes que serán embargados?

La respuesta es que no se puede, puesto que de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 1464 del Código Civil, hay objeto ilícito en la venta de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello, entonces, por regla general no se podrán vender bienes embargados, ya que, esta venta sería susceptible de ser anulada por cuanto en ella hay objeto ilícito, la única excepción como bien lo señala el mismo artículo es vender estos bienes con la autorización del juez que conoce de la causa o del acreedor demandante.

 

9. ¿Puedo evitar el embargo?

En teoría, y considerando lo que ya hemos dicho sobre el embargo con fuerza pública, parece ser que no hay una manera efectiva de evitar ser embargados, salvo la de pagar la deuda, o en su defecto llegar a algún tipo de acuerdo de pago o repactación con nuestro acreedor.

Ahora, de manera posterior al embargo también existen modos de dejarlo sin efecto, estamos hablando de las tercerías y las excepciones del juicio ejecutivo, que son dos formas que, a través de gestiones judiciales posteriores al embargo, le pueden poner fin al mismo.

 

9.1. Las excepciones en juicio ejecutivo

Recordemos que en un comienzo sostuvimos que no podrá existir embargo sin un juicio, y también dijimos que la diligencia de embargo se da dentro del contexto del juicio ejecutivo, es por esto, que también debemos hablar de las posibles defensas que puede esgrimir el demandado para en definitiva alzar el embargo y liberarse total o parcialmente de la obligación de pago, estas defensas son llamadas excepciones, y en el caso particular del juicio ejecutivo están determinadas por el artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, que reproducimos en esta parte:

 

“La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes:

  1. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;
  2. La falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparezca en su nombre;
  3. La litis-pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de reconvención;
  4. La ineptitud de libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 254;
  5. El beneficio de excusión o la caducidad de la fianza;
  6. La falsedad del título;
  7. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado;
  8. El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2° y 3° del artículo 438;
  9. El pago de la deuda;
  10. La remisión de la misma;
  11. La concesión de esperas o la prórroga del plazo;
  12. La novación;
  13. La compensación;
  14. La nulidad de la obligación;
  15. La pérdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Título XIX, Libro IV del Código Civil;
  16. La transacción;

17a. La prescripción de la deuda o sólo de la acción ejecutiva; y

18a. La cosa juzgada.

Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente.”

 

Agregaremos a lo que dice el artículo ciertas particularidades respecto a estas excepciones, lo primero es tener en cuenta que se puede utilizar más de una, e incluso todas juntas, además se deben presentar todas conjuntamente.

El plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo es de 4 u 8 días dependiendo del domicilio del demandado, contados desde que se notifica la demanda ejecutiva.

Por último, es de suma relevancia señalar que las excepciones deben estar jurídicamente muy bien argumentadas, siendo esta la única forma de que eventualmente nos liberemos de nuestra deuda, y se alce el embargo.

 

10. Tercerías como método para evitar un embargo

Las tercerías son otra forma jurídica de poner fin a un embargo siempre que en la tramitación de ellas se cumplan por el tercerista ciertos requisitos pedidos por la ley, teniendo por lo general mayor efectividad que la que existe al oponer excepciones.

 

10.1. ¿Qué es una tercería?

Las tercerías son incidentes (una especie de pequeño juicio dentro de otro juicio) dentro de un juicio, por medio de los cuales un tercero ajeno al juicio, pero que se ve afectado de alguna forma por las actuaciones realizadas en el mismo, comparece al tribunal haciendo valer su derecho.

En específico las tercerías en el juicio ejecutivo, dicen relación con la comparecencia de terceros que tienen algún interés en este, tales como que se excluyan bienes de su propiedad o posesión del embargo, que se le reconozca alguna preferencia para su pago o que se le haga partícipe del pago con el remate de los bienes embargados.

 

10.2. Tipos de tercerías en el juicio ejecutivo

Dentro del juicio ejecutivo, existen ciertas y determinadas tercerías que se pueden intentar, las que están enumeradas en el artículo 518 del Código de Procedimiento Civil, y son las siguientes:

  1. Tercería de dominio: En esta comparece en juicio, demandado tanto al ejecutante como al ejecutado, un tercero que dice detentar el dominio sobre uno o más de los bienes embargados.
  2. Tercería de posesión: En esta comparece en juicio, demandado tanto al ejecutante como al ejecutado, un tercero que dice tener la posesión sobre uno o más de los bienes embargados.
  3. Tercería de prelación: En esta comparece en juicio, demandado tanto al ejecutante como al ejecutado, un tercero que dice tener preferencia para pagarse con el resultado del remate de los bienes embargados
  4. Tercería de pago: En esta comparece en juicio, demandado tanto al ejecutante como al ejecutado, un tercero que dice que al no tener más bienes el deudor, viene en hacer efectivo su pago dentro de este juicio.

Advertimos que en adelante nos referiremos únicamente a las tercerías de dominio y posesión, que son las que nos importan para el tema que se está tratando.

 

10.3. ¿Cuándo interponer una tercería?

Las tercerías sólo se pueden interponer una vez se haya trabado embargo sobre bienes del deudor, y desde aquel momento hasta antes del remate, sin tener mayor relevancia, si esta se interpone al día siguiente de trabado el embargo o el mismo día en que se efectuará el remate.

 

10.4. Requisitos para interponer una tercería

  1. Ser un tercero ajeno al juicio.
  2. Cumplir con los requisitos del artículo 254 del Código de Procedimiento Civil.
  3. Ser patrocinado por abogado habilitado.
  4. Alegar detentar el dominio o la posesión sobre bienes embargados.
  5. Demandar tanto a ejecutante como ejecutado.
 

10.5. Etapas de tramitación de la tercería de posesión

  1. Interposición de la demanda de tercería, en la cual se debe demandar tanto al demandante como al demandado del juicio principal.
  2. Notificación de la demanda de tercería a ambas partes.
  3. Traslado por 3 días a los demandados de tercería, para que expongan sus defensas y alegaciones respecto a la demanda de tercería
  4. Término o periodo probatorio, que tiene una duración de 8 días, en el cual las partes podrán ofrecer las pruebas que estimen convenientes para acreditar sus argumentos.
  5. Periodo de fallo de tercería de posesión, en el cual el tribunal debe dictar la sentencia de tercería, inmediatamente o dentro de tercero día.